Введение, понятие, виды и элементы дистрибьюторских договоров, понятие и виды дистрибьюторского договора
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Введение, понятие, виды и элементы дистрибьюторских договоров, понятие и виды дистрибьюторского договора». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В соответствии с дистрибьюторским договором одна сторона – поставщик, берет на себя обязанность на постоянной основе поставлять другой стороне – дистрибьютору – продукт, а дистрибьютор берет на себя обязанность покупать его или принимать, оплачивать, продавать третьим лицам от своего имени и в своих же интересах.
Определение понятия «дистрибьюторский договор»
Дистрибьюторский договор – договор, подразумевающий собой организацию, систематическое заключение и исполнение договоров купли-продажи, которые соответствуют определенным родовым признакам (между определенным сторонами и касаемо конкретного товара).
Целью дистрибьюторского товара является обеспечение сбыта производимых или закупаемых товаров оптом более мелкими партиями. Различия в правовых средствах, которые применяются для реализации поставленной цели следующие: если поверенное лицо занимается распространением чужого товара от своего имени, но всегда лишь за счет, в интересах и на страх и риск заказчика, то дистрибьютором перед распространением чужого товара, должен быть произведен выкуп на собственное имя, то есть чтобы товар распространялся уже непосредственно от имени фактического владельца.
реализация товара должна осуществляться не только от имени владельца, но и за его счет, в его же интересах и на его страх и риск.
Дистрибьюторский договор в международной торговой практике
В Рекомендациях Международной торговой палаты (МТП) разъяснено, что Типовой дистрибьюторский контракт МТП предназначен для регулирования взаимоотношений сторон в международных коммерческих отношениях, когда дистрибьюторы выступают в роли покупателей — оптовых торговцев и импортеров и организуют размещение товаров на договорной территории (в этом их отличие от дилеров, которые реализуют товары на уровне розничной торговли). Дистрибьютор — не посредник или брокер, он покупает товары для перепродажи от своего имени и за свой счет. В его функции входят продвижение и (или) организация размещения товаров на соответствующей территории в течение согласованного периода.
The ICC Model Distributorship Contract Sole Importer-Distributor (публикация МТП N 518).
Производитель может предоставить дистрибьютору:
- монопольное право на продажу товаров на согласованной территории. В этом случае в течение срока действия дистрибьюторского договора поставщик обязуется не передавать другому лицу в пределах договорной территории право на распространение или продажу товара. При этом сам поставщик сохраняет на договорной территории право заключать сделки с согласованными с дистрибьютором покупателями с выплатой ему при таких продажах соответствующего вознаграждения;
- исключительное (эксклюзивное) право на продажу товаров на согласованной территории. При предоставлении такого права дистрибьютору поставщик обязуется не продавать свои товары на договорной территории никому другому, кроме дистрибьютора, и полностью воздержаться от самостоятельной продажи товаров на этой территории;
- преимущественное право на продажу товаров на согласованной территории. Состоит оно в том, что производитель обязуется предлагать договорные товары на договорной территории в первую очередь тому дистрибьютору, которому предоставлено такое право. Если же дистрибьютор по каким-либо причинам не берется за реализацию и размещение данных товаров, поставщик может самостоятельно предлагать их покупателям на указанной территории.
О договорах агентской группы
Если судам приходится давать оценку таким специфичным для дистрибьюторского договора условиям, как условия о сбыте товаров на строго определенной договором территории, об обязательствах поставщика отказаться от реализации товаров иным покупателям, кроме дистрибьютора, или воздержаться от самостоятельного сбыта товаров на территории дистрибьютора, то они, как правило, усматривают в нем элементы агентского договора. Так, в Постановлении от 30.07.2010 N А14-8178/2009/268/29 Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд определил правовую природу дистрибьюторского договора как смешанный, содержащий элементы договора поставки и агентского договора. Агентского — поскольку в нем содержались обязательства поставщика воздержаться от осуществления на закрепленной за дистрибьютором территории самостоятельной деятельности по реализации продукции.
Напомним, что в силу п. 1 ст. 1007 ГК РФ агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.
Третий арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 26.07.2010 N А33-18245/2009 также выявил в дистрибьюторском договоре элементы агентского договора (наряду с элементами договора поставки), поскольку в нем производитель назначил уполномоченного дистрибьютора для продажи продукции в пределах обслуживаемой территории, а дистрибьютор обязался за свой счет принимать, хранить, продвигать, осуществлять реализацию продукции на обслуживаемой территории в соответствии с рекомендованными ценами, а также своевременно ее оплачивать. Аналогичные выводы о правовой природе дистрибьюторского договора прозвучали в Постановлениях Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2009 N 16АП-1903/09(1), ФАС ЦО от 12.08.2010 N А08-9565/2009-12.
В Постановлении от 13.02.2009 N А65-5966/2008 ФАС ПО назвал фигурирующий в деле дистрибьюторский договор смешанным, содержащим элементы договора купли-продажи и договора комиссии. Такой вывод был сделан на следующем основании. В дистрибьюторском договоре было прописано, что:
- производитель поручает, а дистрибьютор принимает на себя обязанности по осуществлению полной дистрибуции продукции в ассортименте согласно прайс-листу производителя на указанной в договоре территории дистрибуции;
- производитель обязуется осуществить оплату вознаграждения за осуществление полной дистрибуции на условиях, в размере и в порядке, указанных в договоре.
Вместе с тем нужно иметь в виду, что далеко не во всех случаях дистрибьюторский договор может быть признан договором агентской группы (комиссии, поручения, агентирования). Все определяется его условиями. В Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2011 N 17АП-4461/2011-ГК дистрибьютор оспорил решение суда о взыскании с него задолженности за поставленный товар. В исковом заявлении дистрибьютор указал: между ним и производителем фактически сложились отношения по реализации товара и представлению интересов поставщика на определенной территории, то есть отношения, регулируемые гл. 51 и 52 ГК РФ, а не гл. 30 ГК РФ, поэтому у него не возникло права собственности на товар и обязательств по его оплате, а появилась лишь обязанность по возврату нереализованных товарных остатков, принять которые поставщик обязался в деловой переписке с дистрибьютором. Как установил суд, исследовав договор, по его условиям поставщик предоставляет, а дистрибьютор принимает на себя право на реализацию товара на определенной договором территории. Дистрибьютор обязался принять и оплатить товар на условиях, предусмотренных договором. Соответственно, между сторонами сложились отношения по поставке продукции и сумма задолженности дистрибьютора за принятый им, но не полностью оплаченный товар должна быть взыскана в пользу поставщика. Арбитры установили, что фигурирующий в деле дистрибьюторский договор не может быть отнесен к договорам комиссии либо агентским договорам, поскольку не содержит необходимых признаков, свойственных указанным видам договоров. Так, в дистрибьюторском договоре отсутствуют условия о комиссионном (агентском) вознаграждении за совершение сделок (действий), отчетах комиссионера (агента) перед комитентом (принципалом). При этом территориальное ограничение реализации товара не является условием, присущим лишь договорам комиссии (агентским договорам), а указание на установление поставщиком ассортимента и цен реализации товара может являться особенностью конкретного договора поставки, вытекающей из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Условия о порядке расчетов за товар, приемке товара, переходе риска случайной гибели или повреждения товара, отсутствии оснований для возврата некачественного товара и товара с истекшим сроком годности, а также об ответственности за просрочку оплаты товара свидетельствуют о возникновении между сторонами отношений по поставке товара. Ни договор комиссии, ни агентский договор в отличие от договора купли-продажи (поставки) не предполагают перехода права собственности на товар с момента его приемки. В данном же случае право собственности на продукцию переходило дистрибьютору с момента подписания товарной накладной грузоотправителем и грузополучателем.
Место дистрибьюторского договора в системе коммерческих договоров
Указанные действия (комплекс действий) напрямую не влекут имущественных последствий. Например, поставщик (производитель) не оплачивает дистрибьютору заключение договора с новым контрагентом, выкупившим большую партию товаров, как это предусмотрено, например, в конструкции договора комиссии: Дистрибьютор не получает вознаграждение за количество заключенных договоров и» за- количество распространенных рекламных материалов, предоставленных дшг этих целей производителем. При. осуществлении выкладки товаров на полках магазинов согласно утвержденной договором схеме дистрибьютор не получает вознаграждение непосредственно за работу по выкладке как таковую. Имущественная выгода заключается в полученной разнице между ценой продажи и ценой покупки у поставщика (производителя) товаров. А на цену продажи- начисляются скидки и премии в связи с выполнением дистрибьютором всех вышеперечисленных действий, тем самым увеличивая его маржу.Є другой стороны, правильная организация продаж влечет увеличение оборота, что также увеличивает прибыль дистрибьютора. Из этого следует, что имущественные последствия наступают, однако они имеют опосредованный характер.
К интересному выводу пришел С.Ю. Морозов, правда, в отношении организационных транспортных договоров. Он пишет, что «заключая транспортный организационный договор, стороны стремятся не столько создать какой-либо механизм, сколько достичь желаемого состояния правовой связанности». И далее: «Ставя пред собой такую цель, стороны добровольно соглашаются на определенное ограничение свободы своих действий, полагая получить взамен уверенность в том, что приобретают возможность достижения целей будущих имущественных отношении» . Это утверждение справедливо и в отношении дистрибьюторского договора.
Условием предоставления скидок на товары дистрибьютору является выполнение плана продаж и последующее увеличение их объемов, соблюдение условия о территории, выполнение ассортиментной политики, выполнение рекомендованной ценовой политики, соблюдение финансовой дисциплины и др. Дистрибьютор оказывается связанным этими обязанностями, но при их соблюдении оказывается способным заработать больше.
СЮ. Морозов пишет, что решение организационной задачи сводится к установлению такого сочетания правовых, связей между субъектами имущественных отношений, когда результат их взаимосвязанной деятельности становится больше, чем сумма результатов- деятельности каждого в отдельности215. Поэтому состояние «организованности правоотношения подразумевает выработку таких правил поведения, которые посредством установления правовых связей позволяют сложить «активности», т.е. полезные усилия субъектов, наиболее оптимальным и эффективным образом .
К таким «полезным усилиям», «активностям» относятся не только действия, выполняемые дистрибьютором по организации рынка сбыта и стимулированию продаж, но и их необходимый результат -последовательное увеличение объемов реализации. Эти положения теории организационного договора отражают специфику и дистрибьюторского договора. Речь идет о синергетическом эффекте взаимодействия производителя, изготавливающего товары и реализующего их через систему дистрибьюторов, и дистрибьютора, способного предложить свои логистические и иные возможности и усилия по активизации распространения приобретенных товаров и сбыта в целом.
Установив организационную природу обязательства по организации сбыта, можно сделать вывод, что дистрибьюторский договор, являясь смешанным, совмещает в себе элементы обязательства по реализации товаров и элементы организационного обязательства. Важно четкое понимание связи его частей и их влияние на достижение общей цели договора — наращивания объемов сбыта. Продажа соответствующего количество товаров имеет общее экономическое значение, как в любом договоре поставки. Однако закупленные товары используются дистрибьютором не только для получения дохода от перепродажи как любым оптовым торговцем. Эти товары служат материальной основой для маркетинговых и иных мер по активизации продаж. Что касается организационного обязательства, то именно оно обеспечивает достижение главной цели договора — последовательное увеличение продаж, развитие сбыта. Без организационной- части дистрибьюторский договор превращается в обычный договор купли-продажи (поставки). Никакой контроль и содействие поставщика покупателю в реализации товаров не требуются и не предусмотрены законом, поскольку приобретенные товары являются собственностью покупателя. Лишь при выдвижении цели последовательного увеличения сбыта контроль за работой системы сбыта становится предметом общего интереса и единой задачей сторон.
Трудность заключается в регулировании. Если в отношении элементов реализационных договоров применяются соответствующие положения ГК РФ о купле-продаже (поставке), то в отношении организационных договоров отсутствует специальное регулирование в законодательстве. Скорее всего, следует руководствоваться общим правилом по исполнению обязательств -применять общие положения об обязательствах, однако они составлены без учета доктринальных наработок об организационных договорах и ориентированы только на регулирование имущественных отношений.
Что такое дистрибьюторский договор?
Дистрибьюторский договор является наиболее эффективным средством регламентации экономических отношений по сбыту товаров на новых рынках. В сущности, дистрибьюторские соглашения включают в себя гражданско-правовые отношения по поставке товаров, осуществлению посреднических функций, передаче прав интеллектуальной собственности, а также комплекс иных, объединенных общей целью обязательств. Отношения по дистрибуции представляют собой предоставление одним лицом (грантором) прав по распространению товаров на определенной территории другому лицу (дистрибьютору), причем предоставлять это право может не только производитель продукции, но и экспортер или торговец.
В литературе дистрибьюторский договор точно охарактеризован В.В. Витрянским. Автор пишет о договоре исключительной продажи товаров, по которому продавец предоставляет покупателю исключительное право продажи товаров, являющихся объектом купли-продажи между ними, на определенной территории или указанной клиентуре. Однако исследование данного договора у В.В. Витрянского ограничивается рамками договора франчайзинга (франшизы), что существенно ограничивает область исследования (о сопоставлении дистрибьюторского договора и договора коммерческой концессии см. ниже) .
См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Кн. 3. Статут, 2002.
В Договоре о поощрении и взаимной защите капиталовложений между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки (далее — Договор о поощрении) под деятельностью дистрибьюторов понимается деятельность посредников по распространению товаров, которые они сами не производят (пп. viii п. е ст. I).
Договор подписан в г. Вашингтоне 17.06.1992 // Международно-правовые основы иностранных инвестиций в России: Сборник нормативных актов и документов. М.: Юридическая литература, 1995. С. 133 — 152.
Понятие дистрибьюторской деятельности достаточно лаконично сформулировано в Постановлении ФАС Московского округа от 08.10.2002 N КА-А40/6725-02, в котором указывалось, что «дистрибьютор не является потребителем товара, поскольку покупает товар не для удовлетворения личных нужд, а для его перепродажи в пределах оговоренной территории (рынка)». Дистрибьюторские соглашения — одна из наиболее эффективных форм правовых договоренностей между сторонами, регламентирующих продвижение на определенной территории (обычно государство или группа государств) установленной группы товаров и/или услуг. Предмет дистрибьюторского договора заключается в передаче грантором дистрибьютору исключительных прав приобретать и перепродавать товары от своего имени и за свой счет, организовывать продажи на определенной территории и при этом не создавать обязательств производителю.
К сожалению, предмет дистрибьюторского договора настолько не изучен, что на сегодняшний день нет даже единства в правописании слова «дистрибьютор». Правила русского языка позволяют с одинаковым успехом использовать перевод на русский английского слова «distributor» как с буквой «е», так и с буквой «о» в конце. Так, в официально опубликованном в России Договоре о поощрении указывается слово «дистрибьютер». Подобную лингвистическую конструкцию используют и некоторые российские авторы и государственные органы , . Однако наиболее адекватным и соответствующим наиболее авторитетной публикации в области правового регулирования дистрибьюторских договоров следует признать написание с буквой «о» в конце, используемое в данной статье.
— Компания обязуется поставить ,а дистрибьютор — принять и
оплатить продукции в соответствии с прайс-листом компании.
— Компания предоставляет, а дистрибьютор принимает право на
продажу товаров на территории по специальным (дистрибьюторским) ценам.
2. Качество товара.
— Качество товаров должно соответствовать нормативным требованиям в соответствии с законодательством РФ.
— Тара и упаковка товара должны соответствовать требованиям,
предъявляемым к таре и упаковке для сохранности такого рода товаров.
3. Обязанности сторон.
Дистрибьютор обязан:
— Осуществлять продажи всего ассортимента товаров компании.
— Обеспечить надлежащие условия хранения товаров до их реализации: температурный режим, влажность воздуха, способ складирования.
— Производить реализацию товаров по ценам, указанным в ценовой спецификации, ежемесячно утверждаемой компанией.
— Выполнять согласованный с компанией план отгрузок по всем
позициям.
— Ежемесячно предоставлять отчет по продажам товара, его остаткам на складах. — Участвовать во всех проводимых компанией рекламных акциях.
— По требованию компании предоставлять ему свои прайс-листы и
другие документы, относящиеся к деятельности в качестве дистрибьютора,
включая объемы и структуру продаж, прогнозы и информацию, касающуюся
продукции, которая может быть конкурентоспособна с продукцией компании.
— Обеспечить отгрузку товаров надлежащего качества в соответствии с заявками, сделанными дистрибьютором, на условиях договора.
— Направить утвержденную ценовую сетку и план отгрузок дистрибьютору не позднее 1-го числа планируемого периода.
— Бесплатно предоставлять дистрибьютору всю документацию и информацию, относящуюся к товарам,которую дистрибьютор обоснованно требует для выполнения обязательств по договору.
4. Порядок расчетов.
— Цена Товара указывается в накладной и/или счете-фактуре на
каждую партию.
— Дистрибьютор оплачивает поставляемые товары и услуги по его
доставке в соответствии с накладными на каждую партию товара.
5. Особые условия.
— Дистрибьютор действует от имени и за счет компании только с
предварительного согласия компании.
— Дистрибьютор вправе осуществлять реализацию товаров
исключительно по сделкам, встречным представлением по которым являются
деньги. Мена товаров не допускается.
6. Порядок поставки и приемки товара.
— Основанием для поставки товара является заявка, сделанная
дистрибьютором в письменной форме, по телефону, электронной почте или
посредством факсимильной связи. В случае передачи заявки по телефону,
электронной почте дистрибьютор обязан в тот же день произвести
подтверждение заявки путем ее передачи в письменной форме или направления
по факсу.
— В заявке указывается количество товара, его ассортимент, цена
за единицу товара, место поставки.
— Срок поставки товаров: в течение 5 (пять) дней с момента
получения предварительной оплаты.
— Приемка товара по количеству, ассортименту и целостности
упаковки производится в течение 1-го рабочего дня с момента получения
товара.
— При приемке груза от транспортной компании дистрибьютор обязан
проверить, обеспечена ли сохранность груза при перевозке, в частности,
сохранность пломб, запорных устройств и пр. В случае несохранности груза и нарушения целостности пломб, запорных устройств и т.д.,
ответственность возлагается на перевозчика (транспортную компанию).
— Приемка товара по количеству, ассортименту и целостности
упаковки осуществляется на складе дистрибьютора.
— В случае несоответствия ассортимента, количества товара данным,
указанным в товаросопроводительных документах, таре, нарушения
целостности упаковки (коробки), дистрибьютор совместно с представителями
торгово-промышленной палаты непосредственно при приемке составляет
соотве��ствующий акт, на основании которого предъявляет претензии
компании.
— Претензии по количеству и качеству товара предъявляются дистрибьютором Компании на основании акта.
7. Ответственность сторон.
— В случае нарушения дистрибьютором какого-либо из условий договора, компания имеет право отказаться от исполнения своих обязательств и
расторгнуть договор в одностороннем порядке.
— Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение обязательств по договору, если оно стало следствием обстоятельств непреодолимой силы, а именно: пожара, наводнения, землетрясения, военных действий, эпидемий, забастовок, изменения внешнеэкономической политики, делающих невыполнимыми условия договора.
— Сторона, для которой выполнение своих обязательств по договору стало невозможным, должна известить другую сторону о
возникновении и окончании указанных обстоятельств в течение 10 дней.
Надлежащими доказательствами для указанных обстоятельств и их
продолжительности считаются свидетельства, выданные компетентными
органами.
8. Срок действия, порядок изменения договора.
— настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до конца календарного года его заключения.
-Условия договора могут быть изменены только по взаимному согласию с обязательным составлением письменного документа.
Что еще полезно знать
1. Территориальное деление
На практике, встречаются дистрибьюторские договоры с условием осуществления продажи и распространения товаров на оговоренной территории. Такое условие выработано практикой торгового оборота и облегчает планирование производителем сбыта товаров. Статья 13 Антимонопольного Закона запрещает соглашения, которые имеют или могут иметь своим результатом раздел товарного рынка по территориальному принципу, объемам сделок, видам, объемам, ассортименту товаров и их ценам (тарифам), кругу продавцов либо потребителей, за исключением вертикальных соглашений, допустимых в соответствии с пунктом 2 статьи 14 настоящего Закона.
Таким образом, соглашения могут быть признаны допустимыми антимонопольным органом (Министерство антимонопольного регулирования и торговли), если:
- такие соглашения являются договорами комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга);
- доля каждого хозяйствующего субъекта, являющегося участником такого соглашения, на любом товарном рынке не превышает 15 процентов.
Особенности документа, описание сторон
Поставщиком не обязательно выступает тот, кто производит продукцию. Его роль иногда передается продавцам или экспортерам. А потребителями продукции не обязательно выступают группы дистрибьюторов. Он приобретает изделия не для того, чтобы удовлетворить нужды личного характера. А с целью проведения перепродажи, но только на определенных территориях.
Дистрибьюторские фирмы обладают такой особенностью, что они становятся участниками во внешнеторговом обороте на рынке. Дистрибьюторам передается функция реализации товара, закупаемого в качестве импорта. Их деятельность развивается на территории одного государства. Они выполняют сразу несколько функций:
- занимаются изучением спроса
- организуют рекламные кампании
- формируют товарные запасы, хранящиеся на складе
- создают собственную сеть, по которой идет сбыт
Такая система позволяет реализовать товар и на территории других стран.
Правовое регулирование
В России дистрибьюторские договоры не получили обязательного законодательного закрепления. Поэтому в вопросе использования готовых форм таких соглашений лучше обратиться к иностранной юридической практике.
Международная торговая палата разработала ряд документов и типовых форм, которые можно взять за основу при заключении дистрибьюторского соглашения (публикация № 518, МТП).
Также существуют поясняющие документы к составлению подобных контрактов (публикация № 441, МТП) – детальное руководство по практическому формированию названных выше документов.
Следует учесть, что и поставщик, и дистрибьютор – независимые предприниматели в своих собственных странах. И в торговых связях каждый из них руководствуется собственной юрисдикцией (законодательством страны, где зарегистрирована его предпринимательская деятельность).
Правом поставщика является снабжение товаром и контроль над действиями партнера на выделенной ему для сбыта территории. При этом дистрибьютор в соглашении рассматривается как профессиональный посредник, являющийся участником сложной современной цепочки процесса доведения товара до потребителя, но соблюдающий собственные коммерческие интересы.
ГЛАВА 24 НАНОТЕХНОЛОГИИ
Традиционно под нанотехнологиями принято понимать область прикладной науки и техники, занимающуюся изучением свойств объектов и разработкой устройств размеров порядка нанометра (по системе единиц СИ, 10 9 метра). На сегодняшний день нанотехнологии – одно из самых перспективных и прогрессивно развивающихся направлений.
Патентование в этой сфере осуществляется уже сейчас достаточно активно (на сегодняшний день можно выделить не менее 50 зарегистрированных патентов на изобретения в этой области), поэтому просто познакомим читателя с некоторыми действующими патентами на изобретения в этой области.
Полагаю, что дополнительное комментирование этих вопросов – излишне. В конце подведем краткое резюме.
Патент РФ № 2221324 на изобретение «Устройство перемещения» (патентообладатель: государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования Московский государственный институт электроники и математики (технический университет); отрытая лицензия; приоритет от 19 декабря 2001 г.)
Формула изобретения
Устройство перемещения, содержащее стол и направляющую, шесть пьезоэлектрических преобразователей, связанных со столом и направляющей по структуре l-координат, отличающееся тем, что пьезоэлектрические преобразователи связаны со столом и направляющей посредством двенадцати упругих торсионов соответственно, в устройство дополнительно введено шесть приводов и неподвижное основание, причем приводы связаны с направляющей и основанием посредством двенадцати шарниров соответственно также по структуре l-координат, причем шарниры и торсионы расположены на разных торцах направляющей.
Патент РФ № 2270164 на изобретение «Способ изготовления нановолокон» (патентообладатель: Принц А.В.; приоритет от 9 октября 2003 г.)
Извлечения из реферата изобретения
Изобретение относится к нанотехнологии, изготовлению наноструктур, а именно к способам производства нановолокон. Сущность изобретения: в способе изготовления нановолокон на подложке формируют многослойную структуру, содержащую по крайней мере один жертвенный слой и пленочную структуру из вещества, предназначенного для формирования волокон, разделенную на узкие полоски, селективно удаляют жертвенный слой, за счет этого узкие полоски освобождаются от связи с подложкой, образуя волокна.
Дилерский и дистрибьюторский договоры
Сходство:
- Договоры подразумевают продолжительное партнерство сторон;
- В договорах регламентируется передача продукции в собственность от поставщика дистрибьютору или дилеру;
- Продвижение продукции под торговой маркой производителя/поставщика;
- Прибыль дистрибьютора и дилера формируется за счет ценовой разницы при оптовой закупке и розничной или мелкооптовой реализации.
Различия:
- Дистрибьюторы, как правило, работают на внешних рынках, дилеры реализуют продукцию в основном в странах-производителях;
- Дистрибьюторы, в большинстве своем – крупные оптовые компании, в распоряжении которых имеются собственный транспорт, склады и прочая инфраструктура. Дилерские фирмы располагают куда меньшими возможностями;
- В структуре товарного оборота «производитель – посредник – покупатель» дистрибьютер находится ближе к производителю, дилер – к покупателю. Дилеры нацелены, в основном, на розничную реализацию, дистрибьюторы – на крупный опт.
В форме дополнительного документа
При необходимости обозначения прав и обязательств сторон, которые в типовом договоре поставки не регулируются, партнеры заключают еще один документ. Образец дистрибьюторского соглашения к договору поставки представляет собой документ с меньшим количеством пунктов.
Как правило, интересными являются следующие условия, требующие отдельных пояснений и договоренностей:
- Наименование поставщика и дистрибьютора. Описание их юрисдикции (на основании законодательств каких стран осуществляется деятельность).
- Значимые определения, которые будут использоваться в контракте.
- Закрепление исключительных прав дистрибьютора на определенной территории.
- Обязательства сторон по вопросам продвижения продукции, использованию товарных знаков, объемам товарооборота.
- Взаимные санкции за несоблюдение контракта.
- Правила урегулирования споров.
Соглашение может предусматривать также сетевую деятельность, когда дистрибьютор вправе привлекать партнеров, которым предоставляется право работать на какой-либо из частей территории, и агентов по сбыту.
Правовое регулирование
В России дистрибьюторские договоры не получили обязательного законодательного закрепления. Поэтому в вопросе использования готовых форм таких соглашений лучше обратиться к иностранной юридической практике.
Международная торговая палата разработала ряд документов и типовых форм, которые можно взять за основу при заключении дистрибьюторского соглашения (публикация № 518, МТП).
Также существуют поясняющие документы к составлению подобных контрактов (публикация № 441, МТП) – детальное руководство по практическому формированию названных выше документов.
Следует учесть, что и поставщик, и дистрибьютор – независимые предприниматели в своих собственных странах. И в торговых связях каждый из них руководствуется собственной юрисдикцией (законодательством страны, где зарегистрирована его предпринимательская деятельность).
Правом поставщика является снабжение товаром и контроль над действиями партнера на выделенной ему для сбыта территории. При этом дистрибьютор в соглашении рассматривается как профессиональный посредник, являющийся участником сложной современной цепочки процесса доведения товара до потребителя, но соблюдающий собственные коммерческие интересы.
Судебная классификация
Как показывает судебная практика, классификация дистрибьюторских договоров может различаться. Например, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа при рассмотрении дела № Ф08-1395/2005 классифицировал договор: о передаче права на реализацию продукции в определенном регионе с запретом осуществлять данную деятельность поставщику и третьим лицам, как агентский, а Арбитражный суд Уральского округа в деле № Ф09-3252/06-С3, при схожих условиях договора, определил его как договор купли-продажи.
Как дистрибьюторский, так и дилерский договоры могут носить рамочный характер, в которых определяются основные обязательства сторон, а детализация осуществляется в дополнительных соглашениях и приложениях.
В дилерском договоре, помимо обязательств по распространению продукции, содержится и соглашение об обеспечении сервисного и гарантийного обслуживания. В силу такого договора, дилер становится собственником продукции и продвигает ее за свои деньги.
Сотрудничество дилера и поставщика нельзя назвать паритетным. Договор составляется производителем (дилером), и он может предложить свои поправки, но последнее слово остается за поставщиком. Взамен дилер получает право на использование товарного знака и статус официального, регионального представителя производителя.
Как оформить дистрибьюторское соглашение
Заключение дистрибьюторского соглашения в первую очередь носит экономический характер.
С целью демонстрации взаимосвязи экономических и правовых элементов в этом непростом соглашении мы акцентируем внимание на цели заключения дистрибьюторского соглашения, общих условиях, как правило, включаемых в такое соглашение, требованиях, которые могут на практике предъявляться к компаниям-дистрибьюторам.
Справочно:
дистрибуция (от англ. distribution – распределение) — это оптовые закупки товара и последующая реализация этого товара на региональном рынке с учетом количества всех позиций данного вида товара относительно других товаров.
В белорусском законодательстве дистрибьюторское соглашение относится к числу непоименованных договоров, которые могут заключаться в силу п. 1 ст. 7 ГК.
- Документ:
- Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).
- Термин «дистрибьютор» упоминается в Положении о товаропроводящей сети, определяя дистрибьютора как субъекта товаропроводящей сети, которому белорусским производителем (агентом) предоставляются права на реализацию и (или) сервисное обслуживание его товаров в пределах региона деятельности на условиях, определенных договором с производителем (агентом).
- Обратите внимание!
- Положение о товаропроводящей сети содержит некоторые условия рекомендательного характера, которые можно включить или не включить в дистрибьюторский договор, заключаемый между отечественным производителем товаров и дистрибьютором, исходя из требований законодательства страны нахождения дистрибьютора и экономической целесообразности:
- – регион деятельности дистрибьютора;
- – допустимые ограничения, связанные с реализацией дистрибьютором белорусских товаров другому субъекту хозяйствования для его дальнейшей перепродажи;
- – допустимую цену на реализуемые дистрибьютором белорусские товары;
- – возможность формирования дистрибьютором заявок на производство и поставку товара, сроки направления таких заявок белорусскому производителю;
- – возможность установления минимального объема продаж и (или) других специальных условий реализации белорусских товаров;
- – возможность применения к дистрибьютору системы льгот и (или) других экономических стимулов, предусматривающих рост объема продаж белорусских товаров в данном регионе деятельности;
- – проведение на регулярной основе маркетинговых исследований, рекламных акций и других мероприятий, направленных на формирование устойчивого спроса и стимулирование сбыта белорусских товаров в данном регионе деятельности.
- Документ:
Положение о товаропроводящей сети белорусских организаций за рубежом, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.02.2012 № 183 (далее – Положение о товаропроводящей сети).
Основными целями заключения дистрибьюторского соглашения являются, конечно, развитие продаж, расширение рынка сбыта продукции, в т.ч. выход на новый рынок.
С практической точки зрения отметим, что дистрибьюторское соглашение обычно заключается в развитие так называемой дистрибьюторской политики компании, которая может содержать наряду с самим дистрибьюторским соглашением определенные условия либо требования, непосредственно оказывающие влияние на взаимоотношения сторон при заключении и исполнении дистрибьюторского соглашения.