Можно ли уволить задним числом по закону
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Можно ли уволить задним числом по закону». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Имеет ли право работодатель уволить задним числом? По закону такого права у нанимателя нет, но на практике данные случаи встречаются довольно часто. К примеру, сотрудник перестал приходить на работу и не выходит на связь. Если следовать правым нормам, руководитель должен для начала издать официальную бумагу о вынесении выговора такому труженику, а затем подать заявление в суд с просьбой найти пропавшего человека. На деле же дирекция компании редко обращается в суд такому поводу, потому как длительные процессуальные разбирательства никому не нужны. И, если труженик по-прежнему отсутствует, работодателю легче оформить его увольнение с того момента, как он перестал посещать работу. Однако в этом случае наниматель подвергает себя значительному риску, поскольку его действия были неправомерными и могут привести к тому, что объявившийся сотрудник может обратиться в суд с исковым заявлением.
Практические рекомендации
Иногда возникают ситуации, когда увольнение задним числом по собственному желанию действительно желание и просьба работника.
Работодатель может пойти навстречу, если взаимоотношения не касаются третьих лиц и их можно закрыть в двухстороннем порядке. Это возможно в случае нахождения работника в ежегодном оплачиваемом отпуске, полученные отпускные по которому перекрывают обязательные выплаты при увольнении.
На практике производятся следующие действия:
- Работник пишет заявление на увольнение задним числом, дата которого – фактический момент получения отпускных.
- Кадровая служба приказ на отпуск заменяет приказом на прекращение договора, при отсутствии буквенной составляющей в нумерации не нужно изменять даже номер.
- Бухгалтерия обратным счётом рассчитывает текущую зарплату и полагающуюся компенсацию за неиспользованный отпуск и сравнивает с выданными отпускными. Если:
- выданные отпускные превышают необходимые выплаты при расторжении, то разница оформляется премией, материальной помощью или выходным пособием;
- выплаты при прекращении договора выше в денежном эквиваленте отпускных сумм, то текущая зарплата корректируется сокращением рабочего времени или выходом в отпуск за свой счёт по желанию работника.
- «Переигранная» ситуация проводится по бухгалтерии, а кадровая служба отражает увольнение задним числом, последствия которого при проверке не будут выявлены.
Распространенные основания для такого увольнения
- Собственное желание – такое возможно, необходимо собственноручное заявление от работника, датированное нужной датой. Также необходимо все документы на увольнение датировать этой же датой.
- Соглашение сторон – в случае расторжения трудового договора задним числом по соглашению, необходимо обусловливать не только желаемую дату, а также зафиксировать фактическую дату прекращения сотрудничества на момент составления документов на увольнение.
- Инициатива работодателя – сотрудник может быть уволен задним числом за прогулы, если факт прогулов был зарегистрирован в штатном расписании. Прогул – это грубое нарушение и повод для увольнения по инициативе работодателя, договор расторгается последним днем посещения сотрудником рабочего места, в трудовую книжку делается запись с соответствующей формулировкой. В случае если работодатель просто ставит сотрудника в известность о том, что он уволен, да к тому же задним числом, такое правонарушение является основание для искового заявления.
- Смерть сотрудника – в этой ситуации издается указ о расторжении трудовых отношений фактической датой. А вот в трудовой книжке отмечается, что трудовые отношения прекратились от даты смерти сотрудника. Основаниями для увольнения считаются непредвиденные обстоятельства, в трудовую книжку делается запись о характере документа, который послужил причиной расторжения трудового соглашения – свидетельство о смерти.
Как доказать принуждение к увольнению
Если подчиненный испытывал давление от руководства при увольнении, именно ему придется доказывать факт давления. Эту позицию выразил Верховный суд РФ. Если работодатель сообщил, что никакого давления на подчиненного он не оказывал, и решение сотрудника уйти с работы было добровольным, то доказывать обратное придется увольняющемуся.
Судебная практика показывает, что факт давления доказать в суде редко кому удается. В качестве доказательств можно использовать следующие материалы:
- аудио- и видеозаписи разговора с руководством, с сотрудниками отдела кадров;
- фото заявления с подписью подчиненного, где отсутствует предполагаемая дата его ухода с работы;
- свидетельские показания со стороны коллег, которые попали в аналогичную ситуацию с заявлениями с открытой датой;
- справки о заработной плате, о нахождении на больничном/в декретном отпуске.
Что делать, если необходимо оформить увольнение задним числом
Судебное разбирательство при незаконном увольнении длится достаточно долго и любая компания не хочет в это ввязываться. В связи с этим работодатели стараются его оформить задним числом, но по соглашению с сотрудником. Фактического обоснования с законодательной точки зрения такое увольнение не имеет, но компании часто им пользуются.
Недостатком такого увольнения является то, что виновным в данном увольнении всегда будет признан работодатель. Конечно, в том случае если работник обратиться в суд, но от этого никто не застрахован. Поэтому стоит найти основания, которые предусмотрены законодательством, а расторгнуть договор текущими числами, хоть это и является хлопотным занятием. При обращении в суд, поведение работодателя может рассматриваться как введение в заблуждение третьего лица, так как искажается дата увольнения по факту.
Почему такое увольнение недопустимо?
Как было сказано выше, преждевременное расторжение трудового контракта так называемым задним числом является грубейшим нарушением трудового законодательства.
Пострадавший работник имеет полное право обратиться в судебные инстанции с жалобой на неправомерные действия руководства организации или предприятия.
Суть претензий будет крыться как раз в задержке положенных выплат и несвоевременной выдаче трудовой книги.
Суд может постановить немедленное восстановление работника на прежнем рабочем месте, а на работодателя будет возложена обязанность выплатить компенсацию за все дни вынужденного прогула.
Если сотрудник больше не планирует выходить на работу, работодатель может попросить его подать заявление на оформление не оплачиваемого отпускного периода (отдых за свой счёт).
У работодателя при таком оформлении не возникнет проблем с расторжение контракта, так как трудовое законодательство не запрещает это действие, если работник ушёл в отпуск по собственной воле и этот факт подтверждён документально (имеется соответствующее заявление).
Что делать, если необходимо оформить увольнение задним числом
Судебное разбирательство при незаконном увольнении длится достаточно долго и любая компания не хочет в это ввязываться. В связи с этим работодатели стараются его оформить задним числом, но по соглашению с сотрудником. Фактического обоснования с законодательной точки зрения такое увольнение не имеет, но компании часто им пользуются.
Недостатком такого увольнения является то, что виновным в данном увольнении всегда будет признан работодатель. Конечно, в том случае если работник обратиться в суд, но от этого никто не застрахован. Поэтому стоит найти основания, которые предусмотрены законодательством, а расторгнуть договор текущими числами, хоть это и является хлопотным занятием. При обращении в суд, поведение работодателя может рассматриваться как введение в заблуждение третьего лица, так как искажается дата увольнения по факту.
Особые случаи увольнения за прогул
Не каждое отсутствие на работе расценивается как прогул, даже если имеет почти все признаки. Например, не будет считаться прогулом, если работник не пожелает выйти на работу в нерабочий для себя день. Однако из этого правила есть исключения, такие же, как и при отзыве из отпуска. Допустимо привлекать сотрудников к работе в выходной день, если это требуется для восстановления после аварий или чрезвычайных ситуаций.
Предлагаем ознакомиться: Выплаты в ценре занетости по сокращения
Недопустимо проводить увольнение, если сотрудник заболел. Если же работника спешно уволили за прогул, а он принес больничный в виде объяснения причины, то такого сотрудника необходимо восстановить в должности, так как увольнение является неправомерным. Однако если был установлен факт сокрытия болезни и наличия больничного, то в ходе судебного разбирательства суд может стать на сторону работодателя, считая, что работник злоупотребляет своими права и ущемляет права работодателя (Постановление ВС РФ).
В исках граждане поясняют ситуацию так: «Меня уволили за прогул, пока на больничном был». В доказательство предоставляют лист нетрудоспособности. Этого недостаточно, необходимо доказать, что работодатель был уведомлен, о том, что работник заболел. Более того, гражданину могут отказать в удовлетворении иска, если он отказался дать объяснения. Разумеется, если мог это сделать по объективным причинам.
Можно ли расторгнуть соглашение о расторжении?
Случаи, когда заключается соглашение о расторжении договора Как заключается соглашение о расторжении договора Пример соглашения о расторжении договора Форма соглашения о расторжении договора Последствия подписания соглашения о расторжении договора Случаи, когда заключается соглашение о расторжении договора Соглашение о расторжении контракта подписывается в том случае, когда партнеры пришли к взаимному согласию прекратить существующие отношения. Причинами могут послужить:
- Потеря интереса к продолжению сотрудничества партнерами или одним из них. Примером может служить заключение соглашения с другим поставщиком на более выгодных условиях.
- Нарушение обязанностей одной из сторон.
Какие кадровые документы составляются при аннулировании трудового договора
Следует учитывать, что распоряжение об аннулировании трудового договора может быть дано специалисту отдела кадров организации устно. Однако в крупных организациях, где процедура оформления документов четко формализована, часто поступают следующим образом.
А руководитель организации ставит свою резолюцию в виде соответствующего распоряжения на докладной и передает ее в отдел кадров. Приложение 3 Общество с ограниченной ответственностью «АБВ» ПРИКАЗ 1 августа 2007 г.
№ 13 Москва Об аннулировании трудового договора В связи с тем, что Иван Иванович Гусев не приступил к работе в день начала работы, установленный в соответствии с ч.
Если в документе таковой не указан, то работник по умолчанию должен приступить к своим обязанностям в день, следующий за датой вступления договора в силу. Последствия признания договора незаключенным В законе отсутствует прямое указание на то, что собой представляет незаключенный трудовой договор.
Термин «незаключенный договор» используется в гражданском праве и неприменим к трудовым отношениям. Это логично, поскольку гражданские и трудовые отношения существенно отличаются, имеют различную правовую природу.
По смыслу ст. 57 ТК РФ незаключенный трудовой договор – это такой договор, положения которого не подлежат исполнению сторонами. В силу ч. 3 ст. 57 ТК РФ невключение каких-либо важных условий в текст трудового договора не влечет признание его незаключенным.
При невключении в трудовой договор каких-либо условий, даже существенных и оговоренных в ч. 1 ст. 57 ТК РФ, он должен быть дополнен.
Однако, войдя в цех и услышав разъяснения мастера о том, что должен делать он, бывший продавец, менеджер и т.д., человек абсолютно не знакомый с работой на производстве и в общем-то морально не готовый к ней, да еще и за мизерную зарплату, в ужасе мчался прочь из цеха в отдел кадров, умоляя вернуть ему трудовую книжку, изъять (а иногда и даже прямо при нем порвать (!
) приказ о приеме на работу и больше никогда не вспоминать о его, работнике, существовании. Иногда ситуация несколько модифицировалась. После собеседования с будущим работником подписывался трудовой договор, но в назначенный день он просто-напросто не появлялся на работе. Попытки выяснить, что с ним, позвонив на указанный в договоре контактный телефон, приводили всего лишь к одному-единственному результату. «Я передумал!» — заявляла «надежда» типографского бизнеса. Или: «Я нашел другую работу».
Согласно 61-й статье Трудового кодекса, аннулированный договор считается незаключенным, следовательно обязательств работодателя (включая обязательства по выплате заработной платы) перед работником никогда не возникало. При этом закон не устанавливает, в течение какого срока работодатель может принять решение об аннулировании трудового договора.
Но в то же время, аннулирование трудового договора не лишает работника права на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию при наступлении страхового случая в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования. В связи с этим возникает вопрос — как быть со отчислениями в ФСС в течение года?Второй вариант — оформить аннулирование трудового договора «задним числом».
К примеру, можно сделать такую о.
- В том случае, если руководитель уже издал приказ о приеме сотрудника, этот документ также необходимо аннулировать. Для этого оформляется приказ. Альтернативный вариант – проставление соответствующей пометки на документе и заверение ее подписью представителя отдела кадров.
- Если в трудовую книжку специалиста уже внесена запись о приеме на работу, она аннулируется через проставление отметки о прекращении действия.
- К СВЕДЕНИЮ! Книжку нужно обязательно возвратить сотруднику.
Можно произвести запись следующего вида «Запись под номером таким то считать недействительной на основании приказа об аннулировании договора».
Можно ли уволить задним числом
Если обратиться к трудовому кодексу, то уволить работника задним числом не предусмотрено, такое увольнение является прямым нарушением прав работника, в связи с чем он имеет полное право обратиться в суд. Однако есть такие ситуации, которые в законодательных актах указываются отдельно.
Например, работник отсутствует на своем рабочем месяце довольно продолжительное время, а точнее 6 месяцев. Работодатель принимает решение об увольнении. Как уволить в этом случае работника? Увольнять за прогул в такой ситуации не нужно, в связи с тем, что причина, по которой столько времени отсутствует работник может быть уважительной. А в случае выяснения реальных обстоятельств отсутствия работника возможно, что придется его уволить уже по другой статье. Что в этом случае делать работодателю:
- Первым делом необходимо оформить выговор работнику за то, что им систематически нарушаются условия трудового договора;
- После этого работодатель вправе уже не производить начисление зарплаты такому работнику;
- На время отсутствия работника работодатель вправе нанять другого сотрудника, заключив с ним срочное соглашение;
- Затем работодатель должен обратиться в суд с заявлением о признании работника без вести пропавшим;
- По решению суда работника можно уволить (83 ТК РФ);
- В том случае, если работник разыскивается, а причина его отсутствия уважительной не является, его увольняют за прогулы. Увольняют работника с того момента, как ему был объявлен выговор.
Неправомерное увольнение задним числом
Если работника уволили задним числом без законных оснований, то он вправе не подавать заявление на увольнение и не подписывать соответствующего приказа. Для начала стоит обратиться в профсоюз компании, либо комиссию по трудовым спорам. В том случае, если работодатель не хочет выполнять предписания этих органов, необходимо обратиться с заявлением в суд. По решению суда работника должны восстановить в должности, а также выплатить средний заработок за все время до дня восстановления. Помимо этого работнику судом может быть предусмотрена выплата морального ущерба.
Важно! Оспорить незаконное увольнение можно только в течение одного месяца. Если работник в указанный срок не обратиться, то судом будет отказано в рассмотрении заявления.
Как правило суды встают на сторону работника, так как сам факт увольнения задним числом уже является прямым нарушением. Поэтому прежде чем принимать решение о таком варианте увольнения, работодателю стоит оценить все возможные риски.
Правовые последствия увольнения задним числом
Незаконно уволенному гражданину следует обратиться в суд, где работодателю придётся давать объяснение, нести ответственность за «букет» последовательных неправомерных действий:
- Отсутствие инициатора расторжения договора. Если это работодатель, то отсутствует факт постановки в известность сотрудника, а если работник, то не существует уведомления в виде выраженного желания. Здесь возможно либо безосновательное расторжение, либо подделка документа об увольнении задним числом по соглашению сторон или по иной причине.
- Несоблюдение сроков расчёта по фонду оплаты труда. Как минимум в последний рабочий день сотрудник должен был получить полный расчёт по текущей заработной плате, включая компенсацию за неиспользованный отпуск.
- Невыдача трудовой книжки. В день увольнения администрация обязана вручить лично заполненную трудовую книжку или выслать уведомление на домашний адрес в случае отсутствия работника на месте исполнения обязанностей. К работодателю будут применены штрафные санкции за нарушение сроков выдачи заработной платы в виде компенсации за каждый день просрочки и выплата среднего заработка за период невыдачи трудовой книжки.
К административной ответственности будут привлечены должностные лица за нарушение трудового законодательства, к дополнительной – в случае выявления подделки документов. При желании гражданин может восстановиться в должности и получить компенсацию за причинённый моральный ущерб.
Что считается принуждением к увольнению по собственному желанию
Специальных критериев, по которым можно установить принуждение к увольнению, законом не установлено. Вместе с тем суды расценивают как принуждение к увольнению действия работодателя, направленные на то, чтобы работник подал заявление об увольнении, в частности, такие, как:
— оказание физического воздействия на работника;
— психологическое давление, в том числе создание неблагоприятных условий работы, незаконное применение дисциплинарных взысканий;
— угрозы применения методов воздействия, которые могут повлечь неблагоприятные последствия не только для работника, но и его близких.;
Такие выводы сделаны на основании судебной практики (см., например, Апелляционное определение Верховного суда Республики Дагестан от 16.08.2016 N 33-2669/2016, Апелляционное определение Астраханского областного суда от 30.05.2012 по делу N 33-1592/2012).
Какая дата увольнения считается правильной в заявлении об увольнении
Если работник будет отрабатывать перед увольнением, то в заявлении должна быть указана дата с учетом установленного законом срока отработки. Как правило, это две недели. Но, поскольку работник может уведомить намного раньше, дата может быть указана с учетом более раннего уведомления. Если работник не будет отрабатывать (о том, когда это возможно, рассказываем ниже), то может быть и другая дата, например:
— любая дата, указанная работником, когда он имеет право уволиться без отработки (допустим, это женщина, чей муж переезжает на работу в другую местность);
— дата, согласованная с вами — если с работником договорились, что он может уволиться без отработки.
Напомним, что если работнику предоставлен отпуск с последующим увольнением, то днем увольнения будет последний день отпуска (ч. 2 ст. 127 ТК РФ).
Проверьте, чтобы в заявлении об увольнении дата была указана без предлога «с». Формулировка «Прошу уволить меня с…» может повлечь риск признания увольнения незаконным. Суды неоднозначно трактуют, когда в этом случае следует увольнять работника — в указанную дату или накануне (см., например, Кассационное определение Верховного суда Чувашской Республики от 11.01.2012 по делу N 33-1-12, Апелляционное определение Московского городского суда от 18.07.2013 по делу N 11-19394).
Можно ли уволить работника, который направил заявление об увольнении по почте
Да, можно, если работник направил вам заявление об увольнении по обычной почте, например заказным письмом (Письмо Роструда от 05.09.2006 N 1551-6). А если работник прислал вам заявление по электронной почте, принять такое заявление можно не всегда. Поэтому учтите следующее.
Вы должны оформить увольнение на основании заявления, полученного по электронной почте, если его направит дистанционный работник и заявление подписано усиленной квалифицированной электронной подписью (ч. 4, 6 ст. 312.1 ТК РФ).
Полагаем, что недистанционный работник тоже может направить вам заявление по электронной почте, если подпишет его усиленной квалифицированной электронной подписью. В этом случае оно приравнивается к собственноручно подписанному документу на бумажном носителе согласно ч. 1 ст. 6 Закона об электронной подписи. Однако официальных разъяснений по этому вопросу нет и судебная практика неоднозначна, поэтому рекомендуем попросить такого работника написать заявление на бумажном носителе.
Что делать при незаконном увольнении
Читайте: Незаконное увольнение работника: причины, образец заявления, последствия
Если с работником расторгли трудовой контракт задним числом, а он не согласен, то отчаиваться не стоит. Понятно, что дальше работать в организации, где тебя не хотят видеть неприятно, но это и не потребуется. Достаточно будет восстановить справедливость, получить причитающуюся компенсацию, а затем уволиться по всем правилам.
Во-первых, необходимо составить заявление в трудовую инспекцию по месту нахождения предприятия. Ответ на жалобу должен быть получен в течение 30 дней. Кроме того можно подать заявление в Прокуратуру.
Если обе инстанции дадут не обнадеживающий ответ, то выход остается один – подать исковое заявление в суд. Если истец выиграет процесс, то работодатель будет обязан:
- Восстановить пострадавшее лицо в должности;
- Произвести денежный расчет за все дни, которые были пропущены по вине работодателя;
- Выплатить компенсацию морального вреда;
- Оплатить все судебные издержки. Включая услуги адвоката, который защищал интересы пострадавшей стороны;
- Выплатить административный штраф.
Кстати, всем сомневающимся можно посоветовать – не бойтесь. Как показывает судебная практика, положительных решений в пользу истца в подобных делах выносится очень много.
Причины увольнения задним числом
Несмотря на неприятные последствия для работодателя, расторжение трудового договора вопреки правилам ТК РФ практикуется. Такая ситуация возможна в случаях осуществления мошеннических схем. Думается, многие сталкивались с сообщениями в СМИ, где говорилось, что обвиненный в серьезных правонарушениях сотрудник правоохранительных органов или иных силовых структур, был уволен из ее рядов за пару-тройку недель до инцидента. Налицо – попытка отмежеваться от противоправных деяний своего сотрудника.
Проблема в таком случае заключается еще в том, что доказать факт увольнения задним числом бывает очень сложно. На работников могут оказывать давление, угрожая уволить уже по статье и т.п.
Схему претворяют в жизнь, если есть надобность в сокрытии подлога документов, незаконном обороте денежных средств и пр.
Иногда работодатели прибегают к подобному увольнению лица в связи с его кончиной, если таковая была вызвана серьезными нарушениями в сфере охраны труда на производстве. Это может быть вызвано и желанием не выплачивать причитающуюся материальную компенсацию близким родственникам погибшего.